涉“幼女卖淫”案仍面临法律上的尴尬(2)

　　从社会学或者犯罪学的角度看，古往今来幼女卖淫是世界上具有的客观景象，不管你承认与否。就算不把它称作“卖淫”，这种理想本身并不会因此而消逝。只不过在刑法上如何看待它，如何处理它，我们的观念能够发生改变。针对某种景象的观念变化能够影响立法，也能够影响司法，却不会毁灭这种景象本身。所以，刑法上原有的几个条文不由于废除了嫖宿幼女罪，担心幼女被二次伤害而删除“未成年人卖淫”、“幼女卖淫”的表述。只不过，这对今后相关法条的适用可能产生影响。

　　例如，嫖宿幼女罪取消后，组织、强迫幼女卖淫，以及诱惑幼女卖淫，这种在明知是幼女的情况下，就意味着明知幼女要被别人强奸而予以组织、强迫，或者加以诱惑，按照刑法总则对共同犯罪的规定，就可能成立强奸罪的共犯。特地是，如果组织、强迫或者诱惑幼女卖淫者与嫖宿或者购买性买卖者有通谋的，此时同时具有几个罪竞合的情况，该当按照最重的罪选择处罚。如果单方没有通谋，就仍然按照组织、强迫卖淫罪或者诱惑幼女卖淫罪从重处罚。异样的，固然刑法只规定有诱惑幼女卖淫罪，没有容留、引见幼女卖淫罪，但如果明知是幼女而容留或者引见给嫖客的，也可能形成强奸罪的共犯，要按照强奸罪处罚。

　　至于刑法第三百六十条规定的传播性病罪，固然也不排除幼女明知本人患有严酷性病而卖淫的情形，但由于不满14周岁的幼女不具备刑法规定的犯罪主体的年龄资历，所以，她们不可能冒犯传播性病罪，相同，如果有人与这样的幼女发生性关系，异样形成强奸罪，而且要从重处罚。

　　如此一来，刑法对幼女与别人发生性关系的行为，形成了一条愈加紧密的防线，也就是底限。只需是与14周岁以下幼女发生性关系，不管幼女是何种志愿，都要清查严酷的刑事权利。明知是幼女，还要从中引见、撮合，甚至组织、强迫其与别人发生性关系的，都将要承担强奸罪的权利。也就是为特定的对象提供幼女实施性买卖，都将遭到最严酷的惩处。一些心胸鬼胎者拿“不知道她是幼女”来辩护曾经孱弱有力了。这就是法律的立场，而有关幼女的意志，亦有关与幼女发生性关系者动机为何。

　　□金泽刚(同济大学法学院教授)